国际工程款延付融资和再融资交易的“十问十答”

跨境工程款延付融资交易，是指中国承包商在承建境外工程时，同意境外项目业主延期支付承包合同项下的工程款，实质上是为项目建设提供融资便利的安排。

本文讨论的跨境工程款延付再融资交易，是指中国承包商将上述境外项目业主延期支付的承包合同项下的工程款所形成的应收账款转让给其他机构的交易，也有业界人士将此类交易称为出口信贷再融资、应收账款转让、买断或贴现、保理融资等。

在服务于中资企业和银行开展跨境工程承包项目的过程中，我们一直关注着延付融资和延付再融资交易的发展，并为这一业务的发展和活跃贡献着我们的力量。近年来，由于各种因素的叠加，此类交易不断增长，落地的项目除了传统的基础设施和能源项目外，也还有光伏发电、风电等新能源项目。在本文中，我们选取承包商普遍最关注的十个典型问题，以问答的方式与市场参与者分享，希望为市场参与者开展此类交易提供助力。

单个延付融资和再融资交易的架构需要基于具体当事方和项目的特性来专门设定，本文基于以下的典型交易架构而展开：

01

承包商为什么要开展延付融资/再融资？

除非承包商与项目业主存在关联关系或作为发起人参与了项目投资，否则在银行直接向项目业主提供出口买方信贷的交易中，承包商一般不会为该等交易增信，承担还款风险。但在延付融资交易中，承包商将直接作为延付端的融资人（即，贷款人），且即使在延付款对应的应收账款转让给银行后，其仍然会承担有条件的回购义务，承担一定的还款风险。那么，既然将承担更多的风险，承包商为什么还会开展延付融资/再融资交易呢？

大致而言，延付融资交易会给承包商带来以下益处：

承包商参与延付再融资交易的动力则不言而喻——承包商的主业是工程承包，其并不是融资的专业机构，因此，为了主业收入（即工程承包的合同价款）的及时入账，其向银行转让延付工程款对应的应收账款，从银行处获得承包合同的合同价款对应的转让收入，实现该部分应收账款的“出表”。

02

如何设置承包合同的条款，使其与延付融资/再融资安排衔接？

承包商应当关注承包合同的以下内容，以便于后续的延付融资/再融资：

（1）

承包合同项下的权益应当是可以转让的

延付再融资交易是承包商将延付工程款对应的应收账款的转让，其本质上是债权转让的行为，因此，承包商在承包合同项下的权利应当在法律层面和协议层面上均是可以转让的。如承包商从一开始就有意向随后会将应收账款进行转让，则其需注意在签署承包合同时即避免同意有关限制合同方转让其合同权利的条款。

《民法典》中规定了当事人关于金钱债权不得转让的约定不得对抗第三人，因此，即使承包合同中约定了承包商不得转让其在承包合同项下的权利，承包商似乎也可以向银行转让其在承包合同项下的应收账款。但是，对承包商而言，限制转让的条款可能导致其在承包合同项下的违约，如果不愿意接受这样的安排，银行也总是可以找到合适的理由并在应收账款转让协议中设置相应条件。同时，项目业主设立地法律、承包合同的适用法律也会对此安排产生影响。所以，除非承包商完全无意图今后转让应收账款，否则应尽力争取在承包合同项下的非限制性内容。

（2）

承包合同的付款安排应当是清晰的

这是最容易产生争议和考验条款设置技巧的部分，在业务实践中往往需要考虑以下的问题：

（3）

承包合同项下的风险分担机制应当合理、无不利于延付融资/再融资

延付融资/再融资中的承包合同也需要具备可融资性。

03

如何搭建延付融资的结构？

在延付融资中，承包商提供的融资便利的金额就是承包合同项下延付的工程款的金额，提款期就是承包合同项下的工期，还款期就是项目收入的回款周期，每期的还款金额，也与项目收入的回款现金流所匹配。

在一些项目中，我们还遇到过承包合同项下的项目业主与延付协议项下的延付借款人分离的情况，即，延付协议项下的延付借款人不是承包合同项下的项目业主。例如，在涉及主权信用的项目中，项目业主可能是政府主管基础设施的部委，而延付借款人可能是政府主管财政的另一个部委。再例如，由于外汇汇兑和支付在法律或实践中的困难，承包商/中信保/银行希望延付协议项下的付款义务人由项目业主更换为项目业主的关联方。

04

如何设置延付融资的担保？

在延付融资交易中设置担保，需要承包商结合项目的国别风险、外汇风险、市场风险、主体信用风险、在交易里的谈判地位等综合判断。例如，如果项目业主是国家的一个部委或一家国有公司，项目业主的信用可能等同于政府信用、适用主权信用评级；如果其主权信用评级较高，承包商可能只需要关注延付协议是否有财政部担保，或是否纳入政府预算，无需特别考虑其他担保。

若承包商考虑为延付融资设置担保，应当注意以下事宜：

05

如何确保延付融资项下的债权是“干净”的？

在承包合同项下，项目业主往往对欠付承包商的工程款在特定情况下享有抵销或扣减的权利，并根据法律或协议享有一定的抗辩权，而银行在受让该等应收账款时，又希望该笔应收账款可以尽量脱离于承包合同项下的争议。因此，承包商需要在延付协议项下创设“干净”的债权，以便完成延付再融资。

06

延付协议的准备还有什么注意事项？

一般而言，承包合同约定与工程相关的事宜，其中肯定也会涉及工程款的结算安排，关于工程款的融资，则单独约定在延付协议中。作为融资协议，延付协议的内容会在很大的程度上参考贷款的安排，当然会简单一些，也需要结合具体交易中工程款延付的特性，特别做出一些符合自身特点的安排。

（1）

项目风险的分担安排

承包商是延付协议项下的贷款人，为项目业主提供了工程款的延付融资。并且，在应收账款转让完成之前或之后，还会承担一定的回款风险。因此，与提供融资的银行一样，承包商需要关注项目的相关风险，若风险未通过项目文件（例如，特许权协议、销售协议等）得到妥善分配，可考虑在延付协议中进行适当安排。

（2）

处理与承包合同的衔接

如前所述，在起草延付协议时，需要关注与承包合同的有效衔接，例如如何将承包合同项下的付款与延付协议项下的用款机制衔接、如何在延付协议中为承包合同项下的成本超支和项目延期预留空间、如何处理承包合同与延付协议条款约定冲突的问题，等等。

在处理延付协议与承包合同的衔接时，需尤其关注相关处理是否会影响延付协议项下债权的独立性。

（3）

处理与保单的衔接

中信保保单项下也存在一些除外责任、降低赔偿比例或拒绝承担赔偿责任的内容或针对投保人和被保险人施加的义务，因此，在加强对延付款项的管理以及积极配合中信保开展保后管理的同时，承包商也需要考虑在设计延付协议相关条款和机制时，匹配中信保保单的要求，以有针对性的转移风险。

（4）

处理与应收账款转让协议的衔接

延付融资与延付再融资类似于镜像安排，需在协议机制层面进行有效衔接，例如利息机制、还款机制、税费机制、账户机制、违约机制等等。一般情况下，延付协议的这些安排需要与应收账款转让协议的对应安排对应，以背靠背的转移风险。当然，为应对具体交易的特殊性，这些机制也并非完全一致对应。

另外，考虑到承包商未来将转让延付协议项下的债权，延付协议里需对此设置机制衔接，“明转”（公开型保理）和“暗转”（隐蔽型保理）的衔接机制会有所不同。

07

延付融资/再融资涉及什么行政审批？

视承包合同约定和延付融资结构的不同，承包商开展延付融资可能涉及以下行政审批手续：

根据《经常项目外汇业务指引》（2020年版）的规定，对于A类企业90天以上（不含）的延期收款，B、C类企业在分类监管有效期内发生的30天以上（不含）的延期收款，企业应在货物进出口或收付汇业务实际发生之日起30天内，通过货物贸易外汇监测系统向所在地外汇局报送对应的预计收付汇或进出口日期等信息。

此外，在不同的具体的延付融资/再融资交易中，视不同的交易安排，可能还会涉及到其他的审批/备案事项，例如国资委等。

08

如何选择中信保保单？

中信保的多个保险品种均可支持延付融资/再融资交易，我们选取几个常见的的保险品种，并简要列明它们的区别，供承包商参考：

承包商需要结合交易的具体情况选择保险品种。另外，承包商在选择保险品种时，也需要咨询可能提供延付再融资交易的银行的意见。实践中，一些银行对此类交易中选择的中信保保险品种可能会有所偏好。

09

转让的应收账款是否可以“出表”？

延付再融资交易带给承包商的一个好处是可以用来优化财务报表。应收账款转让协议条款如何设置、以及能否顺利定稿的关键往往在于审计师基于目前应收账款转让协议的条款，能否认定应收账款可以“出表”或“部分出表”，即，承包商能否从其资产负债表中转出该等应收账款？

根据《企业会计准则第23号——金融资产转移（2017修订）》（财会〔2017〕8号）的规定，审计师在判断应收账款转让是否满足“出表”条件时，会重点考虑在应收账款转让协议项下，承包商是否已转移了应收账款所有权几乎所有的风险和报酬。并且，在判断以上事宜时，审计师会注重应收账款转让的实质。

落实到应收账款转让协议的协议层面，我们的经验是审计师会重点会考虑银行是否真正对承包商无追索——即，在多大程度上，银行在极端情况下只能向项目业主方或中信保要求还款或获得补偿，而不能要求承包商兜底。

总体上说，这是一个银行和承包商之间的博弈过程。银行希望尽量在特定情况下仍然依赖承包商的信用，承包商希望尽最大的可能摆脱这种依赖。这样，双方就需要在应收账款的认定、陈述、承诺、违约事件、回购等条款上仔细斟酌、完美设置。此外，承包商也需要做好与审计师的沟通工作，使其了解本交易的商业实质和条款背后的商业考虑。

总之，“出表”问题需要承包商和银行、审计师一起努力，在合同语言上寻求既能不实质改变银行的信贷审批基础，又能让审计师认定存在“出表”的空间。

10

承包商还应当关注应收账款转让协议的哪些安排？

除整体融资成本外，在交易中，我们会协助承包商先就以下安排与银行确认，以便于对应收账款转让的核心机制、以及银行能否提供在市场上具有竞争力的协议方案有所了解：

1. 是否承诺性授信？

2. 应收账款的“本金”转让如何安排？

3. 融资利息的支付如何安排？

4. 逾期利息的支付如何安排？

5. 剩余款项、应收账款的转回如何安排？

6. 陈述、承诺的范围如何？

7. 回购事件的范围如何？

除以上安排之外，我们在项目中，还经常会遇到承包商在延付融资/再融资交易中的其他各类问题，例如如何管控汇率和利率风险、如何设计账户安排、在应收账款转让后如何持续管理承包商在融资文件项下的义务、延付协议和应收账款转让协议需要什么样的内部授权，等等。

我们非常乐意就与延付融资和延付再融资交易相关的问题与市场参与方探讨，并提供可行的解决方案。

文 | 吕膺昊 刘志刚 龙晶（金杜律师事务所）

来源：国际工程与境外投资

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